год 2010-й - более 30.000.000 обращений

Сокращения и аббревиатуры, используемые в буклете

УПК - уголовно-процессуальный кодекс РСФСР; Центр - Общественный Центр содействия реформе уголовного правосудия; УК - уголовный кодекс РФ, вступивший в действие 1.01.97 г.; ПВС - пленум Верховного Суда РФ; ИВС - изолятор временного содержания; СИЗО - следственный изолятор; п. - статьи соответствующего законодательного акта; ч. - часть статьи соответствующего законодательного акта; ст. - статья соответствующего законодательного акта.

Вместо предисловия

У нас очень высока доля людей либо арестованных безвинно, либо заслуживающих наказания, не связанно-го с лишением свободы. Я думаю, что значительная часть арестованных и осужденных к лишению свободы не получили бы тяжкого испытания неволей, если бы им своевременно была оказана эффективная юридическая помощь. Но стоимость такой помощи неподъемна для простого человека. К тому же в России всего 22 тысячи профессиональных адвокатов (для сравнения: только в городе Нью-Йорке работают 100 тысяч профессиональ-ных адвокатов), а количество рассматриваемых в год уголовных дел превышает один миллион. Таким образом, подавляющая часть наших сограждан практически лишена возможности получить квалифицированную юридиче-скую помощь даже в тех случаях, когда она крайне необходима, когда речь идет не просто о правах человека, но и о его жизни. Это случай с досудебным лишением свободы обвиняемых и подозреваемых в совершении пре-ступления. Камеры СИЗО переполнены в 2-4 раза, и пребывание в них в течении месяцев или даже лет грозит арестованному потерей здоровья, а иногда - и жизни. В 1997 году наш Центр выпустил практическое пособие С.А.Пашина "Об-ж-алование арестов" тиражом в 5 тысяч экземпляров. Мы прекрасно понимали, что этот тираж не способен удовлетворить всех людей, обращаю-щихся в наш Центр по вопросу обжалования ареста. Именно поэтому мы решили издать настоящий буклет, ко-торый подготовлен на основе текста практического пособия. Надо сказать, что в первые четыре года действия новых норм (ст.ст. 2201 и 2202 УПК РСФСР) судами освобож-дался из под стражи (чаще, с заменой на другую меру пресечения) каждый пятый арестант из подавших соот-ветствующую жалобу. Но вот загадка: пользуются своим правом на обжалование ареста совсем немного заклю-ченных: 17-18%. Судя по словам са-мих арестантов, они ничего не знают о возможности выйти на свободу че-рез суд, либо не понимают, как им составить соответствующее ходатайство. Мы надеемся, что этот буклет поможет арестован-ным понять, что они могут сделать для своего освобождения. В этом буклете вы найдете описание процедуры судебного обжалования ареста (как избрания этой меры пресечения впервые, продления срока содержания под стражей, фактического содержания под стражей, напри-мер, за судом, вынесения самого постановления о заключении под стражу "заочно"). В ней описаны действия, которые вы должны предпринять, приведен образец жалобы в суд. Директор Центра Валерий Абрамкин

Общие сведения о применении ареста

Понятия "арест" и "заключение под стражу" в уголовно-процессуальном, конституционном, международ-ном праве означают одно и то же, это синонимы (ст. 11 УПК, ст. 22 Конституции РФ, ст. 5 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод и т.д.). Заключению под стражу (аресту) обычно предшествует задержание. Срок его по общему правилу (для гра-ждан РФ, иных лиц, привлекаемых к уголовной ответственности по уголовному закону РФ) не может превышать 3-х суток. Арест может производиться и без предварительного задержания. Согласно Конституции РФ (ч.2 ст.22) "Арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускается только по судебному решению. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок бо-лее 48 часов". Однако этот порядок временно (до принятия нового УПК) заменяет прежний, по которому арест допускается по постановлению органа дознания или следствия с санкции прокурора (п.6 раздела 2 Конституции РФ, ст.92 УПК).

Кто имеет право обжаловать арест

Обжаловать в суд применение ареста в качестве меры пресечения и продление его срока вправе:

• сам обвиняемый (подозреваемый);
• его защитник;
• законный представитель несовершеннолетнего.

Жалобы родственников совершеннолетнего обвиняе-мо-го (подозреваемо-го), даже если он и был несовер-шенно-лет-ним в момент происшествия, как и других лиц, не принимаются.

Право на обжалование и судебную проверку законности и обоснованности содержания под стражей имеет "лицо, подвергнувшееся аресту" (ч. 2 ст. 11 УПК) и фактически содержащееся под стражей (ч. 1 ст. 2201 УПК), то есть:

• заключенные под стражу на основании санкциони-ро-ван-но-го прокурором постановления лица, произво-дящего дозна-ние или следствие (судебная проверка законности ареста);
• содержащиеся под стражей на основании такого постановления, если срок ареста продлен соответст-вующим прокурором (судебная проверка законности продления срока содержания под стражей);
• задержанные по подозрению в совершении прес-тупления.

Кроме того, право на судебное обжалование имеют все лица, в отношении которых вынесено указанное по-становление, вне зависимости от того, содержатся ли они под стражей фактически или нет. Как указано в поста-новлении Конституционного Суда РФ от 3 мая 1995 г.:

"Вынесение постановления об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу всегда ущем-ляет право на свободу и личную непри-косно-венность, независимо от того, исполнено или не исполнено это ре-шение. Не только реальные ограничения, но и вы-явив-шаяся их опас-ность, прежде всего угроза потерять свобо-ду, нарушают неприкос-но-вен-ность личности, в том числе психическую, оказывают давление на со-зна-ние и по-ступки человека".

Другие случаи содержания человека в неволе (например, удержание в ИУ сверх установленного приговором срока) не подпадают под действие российского законодательства, предусматривающего возможность обжало-вания ареста (задержания, взятия и содержания под стражей).

ВНИМАНИЕ

Процедура судебного обжалования ареста, прямо предусмотренная ст. 2201 УПК, применима только на ста-дии предварительного расследования уголовного дела, включая ознакомление обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела.

После окончания ознакомления с делом и направления дела в суд Вы можете только ходатайствовать об изменении меры пресечения. До начала судебного разбирательства такое ходатайство рассмотрит судья, кото-рому поручено рассмотрение Вашего дела. После начала слушания Ваше ходатайство рассмотрит суд в полном составе при участии представителя обвинения и Вашего защитника.

Определение суда об отказе в удовлетворении ходатайства об изменении меры пресечения или постанов-ление судьи могут быть обжалованы в общем порядке (путем подачи частной жалобы) в вышестоящий суд. В июле 1998 года Конституционный Суд РФ принял постановление (№ 20-П), признающее не соответствующим Конституции РФ положение ст. 331 УПК, которое ранее делало обжалование такого определения и постановле-ния в кассационном порядке невозможным. Сроки и порядок подачи, рассмотрения таких частных жалоб те же, что и для кассационных жалоб на приговор или решение суда. Таким образом, в случае отказа нижестоящего суда отменить арест (изменить меру пресечения на более мягкую), основания для отмены такого определения являются общими, т.е. нарушения законодательства. Поскольку международное право является частью россий-ской правовой системы (ст.15, ч.4 Конституции РФ), то в такой жалобе уместно ссылаться на нормы междуна-родного права, в частности, на ст. 6 уже упомянутой Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод и на п. 3 ст.14 Международного пакта о гражданских и политических правах. Эти нормы признают недо-пустимым применение неограниченного законом по продолжительности ареста, устанавливают обязанность рассмотреть судом обвинение в отношении арестованного в течение разумного срока или освободить такое ли-цо до суда. Таким образом, логично предположить, что в случае затянувшегося судебного рассмотрения дела (отмены приговора, отложения заседаний и т.п.) должны применяться нормы международного права, поскольку внутреннее законодательство никак не регулирует этот вопрос.

Кто рассматривает Вашу жалобу

По сложившейся практике, жалобы на заключение под стражу или продление срока содержания под стра-жей рассматривает судья районного (город-ского) суда:

• "по месту содержания лица под стражей" - если человек фактически задержан или арестован;
• по месту вынесения постановления о заключении лица под стражу или по месту обращения - в осталь-ных случаях (п.1 постановления Конституционного Суда РФ от 3 мая 1995 г.).

• военнослужащих и военнообязанных в период про-хож-дения ими воинских сборов;
• лиц, обвиняемых в совершении воинских прес-туп-лений;
• гражданских лиц, обвиняемых в совместном со-вер-ше-нии преступлений с лицами, указанными ранее.

При подаче жалобы находящимся на свободе лицом, в от-но-шении которого вынесено, но не исполнено по-становление о заключении под стражу, лучше все-таки обосновать при-чи-ну, по которой жалоба подается именно в этот суд; в про-тивном случае есть опасение, что она будет оставлена без рассмотрения.

Предмет обжалования

Вы должны четко понимать, на что вы жалуетесь: на "незаконность" или на "необоснованность" примене-ния заключения под стражу в качестве меры пресечения.

Под законностью следует понимать соблюдение всех норм уголовно-процессуального законодательства, регламен-ти-рующих порядок применения указанной меры пресечения и продления срока ее действия. Другими словами, при обсуждении вопроса о законности речь идет о том, "можно или нельзя" человека содержать под стражей.

Если Вы жалуетесь на "незаконность" задержания или ареста, вы должны привести в жалобе факты нару-шения норм уголовно-процессуального законодательства, доказать, что Вас содержать нельзя. Это значит, что:

• не оформлены все документы, о которых будет говориться ниже;
• они оформлены не надлежащим лицом;
• они не санкционированы компетентным прокурором;
• не соблюдены сроки, предусмотренные ст. 97 УПК;
• к Вам нельзя применять арест на основании ч.1 ст.96 УПК;
• сроки Вашего ареста нельзя признать разумными (например, когда Вам грозит максимальное наказание до 5 лет лишения свободы, из которых Вы уже 2,5 года - под стражей. Но и 2,5 года нельзя признать разумным сроком).

ВНИМАНИЕ!

По нормам, действующим с 1.01.98 г., каждый заключенный СИЗО должен быть обеспечен индивидуаль-ным спальным местом, жилая площадь в расчете на одного человека должна быть не менее 4 кв. метров. Обя-занность соблюдения и обеспечения этих условий лежит на администрации СИЗО. Логично сделать вывод, что несоблюдение со стороны администрации СИЗО (государственного учреждения) предусмотренных законом ус-ловий также является нарушением закона о порядке применения ареста. Это обстоятельство можно включить в жалобу в обоснование незаконности ареста. Его можно также сделать самостоятельным основанием жалобы на неправомерные действия администрации СИЗО.

Под обоснованностью понимают "наличие в представленных материалах сведений, в том числе о личности содержащегося под стражей, которые подтверждают необходимость применения заключения под стражу в качестве меры пресечения или продления ее срока (ст.ст. 11, 89-92, 95 УПК)". Другими словами, речь здесь идет о том "нужно или не нужно" человека содержать под стражей.

Т. е., если вы жалуетесь на "необоснованность" задержания или ареста, Вам следует указать на отсутст-вие сведений, ко-то-рые подтверждают необходимость применения заключения под стражу в качестве меры пресе-чения или продления ее срока, представить доказательства, что нет необходимости содержать Вас под стражей. В та-кой жалобе надо доказать, что:

• Вы не давали повода думать, что воспрепятствуете установлению истины;
• Вы не давали повода полагать, что будете заниматься преступной деятельностью на свободе;
• нет исключительных обстоятельств в случае, если Вас обвиняют в преступлении, за которое может быть назначено наказание один год лишения свободы и менее строгое;
• в предъявленном Вам обвинении нет оснований для его квалификации по статьям, за которые арест мо-жет быть назначен без учета вышеперечисленных оснований;
• у Вас есть доказательства наличия исключительных обстоятельств, при которых арест применять не нужно;

Вы можете представить иные гарантии явки по вызовам органа уголовного преследования.

Словом, объектом доказывания выступают обстоятельства, изложенные в ч.1 ст.89, ч.1 ст.96, ст. 91 УПК и пере-численные выше нормы международного права,

Что должна содержать жалоба

Закон не определяет форму жалобы. Нечеткость формулировки жалобы не может служить поводом для от-каза в принятии ее к производству.

Основные части жалобы.

Вначале в правом верхнем углу листа заполняется т.н. "шапка". В нее входит:

• наименование суда, которому адресуется жалоба;
• Ваше имя, отчество, фамилия, дата рождения и другие персональные данные, место нахождения;
• статус (обвиняемый, подозреваемый) и характер обвинения (подозре-ния);
• сведения об акте, на основании которого Вы содержитесь или должны содержаться под стражей (поста-новлении о заключении под стражу, санкции прокурора на арест или продление срока содержания под стражей).

Далее посередине листа идет заголовок: "Жалоба на незаконное (необос-нованное) заключение под стражу (задержание, продление срока содержания под стражей)";

После этого Вы должны написать вводную часть:

• сведения о времени, на протяжении которого вы содержитесь под стражей, и краткое описание условий содержания под стражей; данные о состоянии здоровья;
• мнение о незаконности и (или) необоснованности заключения под стражу с соответствующей аргументаци-ей.

• обоснование возможности применения альтернативной меры пресечения (например, указание на заслужи-вающих доверие лиц или организации, готовых за вас поручиться;
• све-дения о своих доходах, имуществе и состоянии банковского счета для целей освобождения под залог), здесь полезно отметить, что вы имеете постоянное место жительства, место работы, семью и детей (если это соответствует действительности);
• обязательство являться по вызовам следователя, не покидать место жительства без его разрешения, не пре-пятствовать установлению истины по делу;
• ссылка на ст.ст. 22, 46 Конституции РФ, ст.ст. 11, 2201, 2202 УПК, перечисленные выше нормы международ-ного права, согласно которым арест до суда должен применяться только в порядке исключения и за невозможно-стью предоставления иных гарантий для явки в суд и нечинения препятствий правосудию.

Завершается жалоба просительной частью, в которой Вы просите:

• отменить меру пресечения в виде заключения под стражу (или признать незаконным произведенное за-держание);
• освободить Вас из-под стражи;
• при необходимости избрать другую, более мягкую меру пресечения;
• при необходимости - просьбу об истребовании каких-либо материалов и вызове свидетелей властью су-да; просьбу о назначении защитника, если он еще не участвует в деле;

Не забудьте поставить дату и подпись, а также перечислить документы, прилагаемые к жалобе (с указанием количества страниц).

Вы можете также указать в жалобе, что вы невиновны в совершении прес-тупления, которое вам приписывают, либо что Вы осознали недопустимость своего поведения и чис-то-сердечно раскаиваетесь в содеянном. Однако дан-ный вопрос судьей непосредственно разбираться при рассмотрении жалобы не должен.

ВНИМАНИЕ!

1. Жалоба должна быть написана разборчиво, изложена кратко, четко, твердо и с максимальной уважитель-ностью по отношению к суду.

2. При мотивировании постановлений об освобождении людей из-под стражи судьи в двух случаях из трех используют аргументацию, содержащуюся в жалобах, и лишь треть доводов формулируют сами.

Как подать жалобу

Существует 4 пути принесения жалобы в суд:

1) непосредственно в суд, что для арестованного практически невозможно, но вполне доступно для его за-конного представителя и защитника;

В этом случае судья обязан рассмотреть жалобу в течение трех суток с момента получения материалов, подтверждающих законность и обоснованность применения ареста. Естественно, что для этого судья должен за-требовать соответствующие документы, уведомив об этом следователя, дознавателя или прокурора. Т.к. зако-ном не установлен предельный срок, в течение кото-рого уведомление должно быть направлено, а документы получены - это порож-дает волокиту.

2) через лицо, производящее дознание, следователя, прокурора, надзирающего за расследованием;

Этот путь затруднителен, поскольку перечисленные лица могут не встречаться с арестованным длительное время, но наиболее короток, если у Вас есть адвокат.

3) через прокурора, надзирающего за исполнением законов в местах содержания под стражей;

Этот прокурор просто перешлет жалобу своему коллеге, надзирающему за расследованием, что лишь затя-нет время.

4) через администрацию места содержания под стражей.

В этом случае администрация обязана не позднее 24 часов с момента получения жалобы направить жалобу в суд с уведомлением о том прокурора. Одновременно администра-ция уведомляет суд, какому прокурору и когда по-слано уведомление о поданной жалобе. С этого момента идет отсчет 24-часового срока на направление прокуро-ром или следователем материалов, необходимых для рассмотрения жалобы в суд, и трехдневный срок на рас-смотрение жалобы судом.

Лицо, производящее дознание, следователь и прокурор обязаны в течение 24 часов после получения жало-бы или уведомления от судьи, администрации ИВС или СИЗО о том, что такая жалоба существует, направить в суд поступившую жалобу вместе с материалами, подтверждающими законность и обоснованность применения заключения под стражу в качестве меры пресечения или продления срока содержания под стражей, а при необ-ходимости также и со своими объяснениями (ч. 3 ст. 2201 УПК).

Как правило, администрация ИВС и СИЗО нарушает указанный 24-часовой срок. Органы расследования и прокуроры соблюдают 24-часовой срок, отведенный им для направления в суд материалов, лишь в трети случа-ев. Как правило, они укладываются лишь в 3-5 суток.

Лицо, производящее дознание, следователь и прокурор, осуществляющий надзор за расследованием, вправе (но не обязаны) до рассмотрения жалобы приостановить действие меры пресечения и освободить аре-стованного (ч. 4 ст. 2201 УПК), но это не практикуется, и рассчитывать на столь благоприятный поворот не стоит.

После принесения жалобы Вы вправе дослать более по-дробную жалобу, если забыли указать какие-то ар-гументы. Новую жалобу можно вручить судье и непосредственно в день проверки законности и обоснованности ареста в судебном заседании. В каких случаях жалоба не рассматривается

Поступившая жалоба может остаться без рассмотрения, если:

1) Вопрос о законности и обоснованности ареста уже был рассмотрен, хотя бы и по жалобе другого лица (например, защитника);

Право жаловаться вновь возникает, если:

• лицо было освобождено из-под стражи в порядке отмены или изменения меры пресечения, а потом вновь арестовано;
• срок содержания под стражей был продлен в очередной раз.

2) На момент подачи жалобы или ее рассмотрения выяс-нится, что уголовное дело в отношении лица, со-держа-щегося под стражей, передано в суд с обвинительным заключением.

В этом случае жалоба препровождается в суд, упол-но-моченный рассмотреть соответствующее уголов-ное дело в целом, и обретает статус ходатайства к суду. Естес-т-вен-но, судья с этого момента уже не связан по-ло-же-ниями ст.ст. 2201 и 2202 УПК и разрешает хо-датайство келейно, без открытия судебного заседания и вызова обвиняемого (подозреваемого) и других сторон. В этом случае Вы можете обжаловать отказ судьи или суда в порядке, описанном выше. ВНИМАНИЕ!

Неявка сторон без уважительной причины и непред-став-ление сторонами материалов судье не являются с точки зрения закона препятствиями для рассмотрения жалобы.

Какие материалы могут быть рассмотрены с жалобой

Материалы, позволяющие разрешить жалобу, поступают:

1) от стороны обвинения (прокурора, следователя, лица, производящего дознание);

2) от стороны защиты (обвиняемого (подозреваемого), его защитника и законного представителя);

3) в результате истребования материалов судьей по просьбе сторон или собственной инициативе.

Материалы стороны обвинения

Закон не устанавливает перечня материалов, которые сторона обвинения обязана представить в подтвер-ждение законности применения ареста в качестве меры пресечения или продления срока содержания лица под стражей.

Пленум Верховного Суда РФ постановил (абз. 1 п. 3 постановление ПВС РФ № 3 от 27 апреля 1993 г.), что указанные материалы должны, в частности, содержать надлежаще заверенные копии:

• постановления о возбуждении уголовного дела;
• протокола задержания подозреваемого;
• постановления о привлечении в качестве обвиняемого;
• постановления о применении заключения под стражу в качестве меры пресечения;
• протоколов допроса подозреваемого и обвиняемого;
• документов, характеризующих личность арестованного (характеристик с мест учебы, работы, жительства, медицинских справок, приговоров, справок о судимости или ее отсутствии).

Среди судей бытует не основанная на законе практика не назначать заседаний до тех пор, пока следовате-ли не представят удовлетворительной совокупности документов.

ВНИМАНИЕ!

1. Непредставление или неполное представление указанных материалов не служит препятствием для рас-смотрения жа-лобы. Более того, непредставление всех названных материалов является основанием для отмены ареста (ч. 7 ст. 2202 УПК).

2. Часто обвиняемому (подозреваемому) выгодно до-би-вать-ся скорейшего рассмотрения жалобы без этих материалов: они мо-гут носить серьезный компроме-тирующий характер. Осо-бен-но это касается данных о суди-мости, которые из-за мед-ли-тель-ности в обработке соответствующих требований попадают в руки следствия на заключительных этапах производства по делу.

Органы уголовного преследования, как правило, на-пра-вляют в суд большинство перечисленных докумен-тов. При этом объяснения следователя прилагаются очень редко, не чаще, чем в каждом двадцатом случае.

Нужно всеми силами ускорять момент рассмотрения жалобы, даже если не собраны все без исключения материалы, иначе подготовка к судебному разбирательству затянется на долгое время, которое вы проведете под арестом.

Материалы стороны защиты

Круг этих материалов законом не ограничен, их приобщение к делу зависит от усмотрения судьи.

Хотя в ходе судебного разбирательства правомерность ареста должны доказывать органы уголовного пре-следования, а обвиняемый (подозреваемый), его защитник и за-кон-ный представитель не обязаны предостав-лять в суд ка-кие-либо материалы и доказывать неправомерность ареста, рекомендуется запастись следующими документами:

• положительными характеристиками;
• справками об иждивенцах (малолетних детях, престаре-лых родителях) и доходах семьи;
• справкой о состоянии здоровья (выпиской из амбулатор-ной карты);
• письменными поручительствами уважаемых людей или организаций;
• документами, подтверждающими возможность внести залог (копиями лицевого счета в банке, письменны-ми обязательствами лиц или организаций внести залог).

Собрать эти бумаги могут родственники и защитник. Причем адвокат-защитник имеет право направлять обязательные для исполнения запросы в адрес учреждений, предприятий и организаций. Материалы, истребованные судом

Как правило, судьи истребуют те материалы, которые дол-ж-ны были представить, но не представили органы уго-лов-ного пре-следования. Это - незаконная, но распространенная практика.

Судья может истребовать материалы и по ходатайству сто-рон. Обычно судьи обращаются с запросом в СИЗО для получения характеристики на обвиняемого (подозреваемого) в период нахождения его под стражей и сведе-ний о состоянии здоровья арестованного.

Такое решение судьи затягивает рассмотрение жалобы на неопределенно долгий срок.

Если Вы считаете, что не сможете добыть нужных документов самостоятельно или с помощью защитника и намереваетесь просить судью истребовать какие-либо материалы, вызвать свидетелей, то сделайте это на как можно более раннем этапе процесса, чтобы заседание суда не откладывалось. Лучше всего включить соответ-ствующее ходатайство в жалобу, если оно действительно для Вас важно. Кто может помочь Вам при рассмотрении жалобы

Закон не препятствует вызову свидетелей (например, лиц, хорошо знающих обвиняемого (подозреваемого) и готовых его охарактеризовать наилучшим образом, лечащего врача арестованного, его родственников), хотя судьи предпочитают ограничиваться исследованием письменных документов. Ходатайствуя о вызове свидетеля, следует помнить, что хотя свидетель может быть вызван в течение дня (по телефону), формальная процедура его вызова займет примерно неделю, а если потребуется доставить его приводом - вплоть до месяца. Лучше всего, если свидетель, согласовав свою явку с защитником или законным представителем, будет ждать вызова у дверей зала судебного заседания. Кто участвует в рассмотрении жалобы

В рассмотрении жалобы участвуют:

1) прокурор, надзирающий за законностью расследования соответствующего дела (не тот, который надзи-рает за исполнением законов в ИВС и СИЗО, и, как правило, не тот, который санкционировал заключение под стражу или продление срока содержания под стражей);

Зачастую, это даже не сам прокурор, а его помощник - тве-рдо придерживающийся позиции, занятой его началь-ст-вом: обвиняемый (подозреваемый) должен содержаться под стражей.

2) защитник обвиняемого (подозреваемого), если он у него есть или если обвиняемый (подозреваемый) просил его назначить;

3) законный представитель несовершеннолетнего обвиняемого (подозре-вае-мого);

4) обвиняемый (подозреваемый);

5) следователь, если сочтет это уместным или будет вызван судьей для дачи устных объяснений.

Неявка без уважительных причин сторон, своевременно извещенных о дне рассмотрения жалобы, не явля-ется препятствием для судебной проверки (ч. 3 ст. 2202 УПК). Иными словами, судья вправе, назначив заседа-ние и убедившись в отсутствии всех участников процесса, разрешить дело, не откладывая его до явки сторон. Правда, в таких случаях велико искушение оставить все как есть, не отменять меры пресечения в виде заключе-ния под стражу.

Заседание может состояться в отсутствие обвиняемого (подо-зреваемого) лишь в исключительных случаях, когда он по собст-венной инициативе ходатайствует о рассмотрении жалобы в его отсутствие или добровольно отказывается от участия в заседании. Такой отказ оформляется в СИЗО. Это может быть соб-ственноручное за-явление арестованного или специальный протокол, подписанный кон-тролерами. В протоколе, например, может быть указано, что обвиняемый отказался выйти из камеры и следовать в суд.

Фактически в рассмотрении жалоб принимают участие: прокурор - в 3-х случаях из 4-х, защитник - более чем в половине случаев, обвиняемый (подо-зре-ваемый) в 9 случаях из 10, следователи - в единичных случаях. Как рассматривается жалоба

Жалоба рассматривается в закрытом заседании суда (ч. 3 ст. 2202 УПК), то есть без присутствия публики. Это значит, что родственники (кроме законных представителей) и друзья обвиняемого (подозреваемого) допу-щены в зал судебного заседания не будут.

Обычно жалобы на незаконный и необоснованный арест рассматривает специально выделенный судья. В день он рассматривает от 3 до 10 подобных дел. Разбирательство часто происходит в обстановке, близкой к конвейерной, и жалоба разрешается в течение получаса.

Схема работы суда при рассмотрении жалобы такова.

Судья:

1) объявляет заседание открытым и сообщает, какая жалоба подлежит рассмотрению;

2) выясняет, кто явился в заседание;

Верховный Суд РФ требует, чтобы явившиеся лица при наличии к тому осно-ва-ний предупреждались о не-допустимости разгла-ше-ния дан-ных предварительного следствия, о чем у них дол-жна быть ото-брана подписка (п. 7 постановления ПВС РФ № 3 от 27 апреля 1993 г.).

3) представляется явившимся участникам процесса, сообщает, кто является секретарем судебного заседа-ния и прокурором, после чего разъясняет сторонам право заявить отвод судье, секретарю судебного заседания, прокурору;

4) разъясняет обвиняемому (подозреваемому) и его законному представителю их права и обязанности;

5) выслушивает лицо, подавшее жалобу.

Далее:

• могут быть допрошены свидетели и должны быть огла-ше-ны имеющиеся документы (как правило, экономя время и пред-полагая, что все с делом знакомы, этот этап судьи опускают).
• обвиняемый (подозреваемый) имеет право на предвари-тель-ное ознакомление с материалами дела. Обычно это озна-ком-ление происходит непосредственно перед началом судебного заседания.
• выслушиваются лица со стороны защиты, а затем - следователь, если он вызывался, и прокурор;
• судья удаляется в совещательную комнату для вынесения постановления и, вернувшись, оглашает его.

Обосновывая свою жалобу или поддерживая жалобу своего защитника или законного представителя, обви-няемый (подо-зре-ваемый) должен быть убедителен, прост и краток в выражениях.

ВНИМАНИЕ!

Желательно заранее подготовиться к однократному 10-ми-нутному выступлению и написать 3-4 основных тезиса, что-бы не смешаться, когда судья предоставит слово. Вы мо-жете говорить, сколько считаете нужным, но, учитывая ско-рость рассмотрения жалоб, принятую в судах, можно быть уверенным, что долгая речь вызовет раздражение су-дьи. Случается, что судья во время затянувшегося вы-сту-п-ле-ния пишет постановление об отказе в удовлетворении жа-лобы.

В речь, как подсказывает опыт, целесообразно включить:

• обращение к судье ("Ваша честь!" или "Уважаемый судья!");
• краткое, в 2-3 предложениях, вступление, вводящее в курс дела (на-при-мер: "Вот уже три месяца я нахо-жусь под стра-жей по обвинению в совершении преступления. В СИЗО у меня нет спального места, у нас в каме-ре 40 человек, и спим мы по очереди. Меня не признал виновным суд, и я прошу решить, есть ли необходимость моего пребывания до суда в таких условиях…");
• обоснование незаконности или необоснованности за-клю-чения под стражу (3-4 наиболее ярких и весомых ар-гу-мента, из изложенных выше) и возможности освобождения из ИВС или СИЗО;
• просьбу о применении конкретной альтернативной меры пресечения, обычно - подписки о невыезде, по-ручи-тельства или залога;

При этом желательно к моменту заявления такого ходатайства, а лучше к моменту рассмотрения жалобы, чтобы к материалам приобщили соответствующие документы, подтверждающие наличие письменного поручи-тельства (авторитетной общественной организации или двух-трех уважаемых и известных лиц), возможности внесения залога.

• обязательство выполнять все законные требования сле-дователя, находиться в распоряжении следствия и суда, являться по вызовам, вести себя надлежащим образом;
• просьбу об освобождении, сопровождающуюся каким-ли-бо "берущим за душу" аргументом (например: "Если Вы, Ва-ша честь, освободите меня, я смогу работать и до су-да со-дер-жать свою семью, а у меня жена и двое маленьких детей").

В некоторых случаях полезно указать на неправильную юридическую оценку инкриминируемых деяний.

Например:

"самоуправство" кредитора, пытавшегося насильст-вен-но изъять день-ги у неисправного должника, "превра-щается" при расследовании в "раз-бой"; "кража" - в "грабеж"; убийство при превышении пределов необхо-ди-мой обороны - в умыш-ленное убийство.

Судья может принять это во внимание, хотя не должен отражать это в постановлении.

Вы вправе также привлечь внимание судьи к недо-пус-ти-мо-сти некоторых доказательств, представленных стороной об-ви--нения в пользу своего решения о содержании Вас под стражей. В частности, не могут быть ис-пользованы как доказательства вашей виновности протоколы допроса Вас в качестве свидетеля по собственно-му делу, а равно и в качестве подозреваемого или обвиняемого, если в них нет отметки о разъяснении права не свидетельствовать против себя (ч. 1 ст. 51 Конституции РФ).

Оспаривая допустимость материалов, вы можете ссылаться на:

• ч. 2 ст. 50 Конституции РФ ("при осу-ще-ствлении правосудия не допускается использо-вание до-ка-зательств, полученных с нарушением федерального закона");
• ч. 3 ст. 69 УПК ("доказательства, полученные с нару-ше-ни-ем закона, признаются не имеющими юри-ди-ческой силы и не могут быть положены в основу об-ви-не-ния, а также ис-поль-зоваться для доказывания об-сто-я-тельств, перечисленных в статье 68 настоящего Кодекса");
• абз. 2 п. 16 постановления ПВС РФ № 8 от 31 октября 1995 г. ("...до-ка-за-тельства должны признаваться полученными с нарушением закона, если при их собирании и закре-плении были на-ру-шены гарантированные Консти-ту-цией РФ права человека и граж-данина или установленный уго-ло-в-но-процес-суальным законодатель-ст-вом порядок их соби-ра-ния и закрепле-ния, а также если собирание и закрепление до-каза-тельств осуществлено не-надлежащим лицом или орга-ном либо в результате дейст-вий, не предусмотренных процессуальными нормами").

Недопустимые доказательства юридически как бы не существуют и не могут приниматься во внимание судьей при вынесении постановления. Конечно, будет лучше, если такие сложные юридические проблемы по-ставите не вы, а Ваш защитник - профес-сио-нальный юрист.

Здесь следует обратить Ваше внимание на целесообразность доведения до судьи тех нарушений УПК при составлении протоколов следственных действий, которые встречаются достаточно часто и влекут признание та-ких документов не имеющими юридической силы. По мнению следователей и прокуроров, эти нарушения носят только формальный характер (не указано время начала и окончания следственного действия в протоколе, нет всех подписей и т.д.). Если на эти нарушения Вы обратите внимание следствия до суда, то их непременно "уст-ранят", а ждать до рассмотрения дела по существу может оказаться долго. В протоколе судебного заседания по рассмотрению Вашей жалобы эти факты должны быть зафиксированы, и их уже не удастся сокрыть.

ВНИМАНИЕ!

В данной стадии процесса Ваша задача состоит не в том, чтобы обличить следователя и приемы расследо-вания вашего дела, а в том, чтобы добиться своего освобождения из-под стражи. Наилучшими аргументами для достижения этой цели являются ссылки на "гумани-тарные" причины:

• свои положительные характеристики,
• отсутствие судимости,
• наличие иждивенцев,
• ухудшившееся состояние здоровья.

На практике опробован следующий вариант действий:

• обвиняемый (подозреваемый) выражает готовность внести залог и указывает его приблизительные разме-ры, исходя из тяжести обвинения, своего имущественного положения и возможностей своих "спонсоров"-залогодателей;
• судья выносит предварительное решение о прин-ци-пи-аль-ной возможности освободить обвиняемого (по-дозреваемого) из-под стражи при условии, что им или за него в определенный срок будет внесен залог в уста-новленной судьей сумме (при об-ви-нении в совершении умышленного убийства залог может до-сти-гать несколь-ких десятков тысяч рублей), и откладывает заседание на 2-3 дня;
• залогодатель (фирма, где работает арестованный, его родственники, действующий от его имени адвокат) вносит обусловленную сумму в депозит суда;
• в возобновленном судебном заседании судья принимает до-кументы, подтверждающие внесение залога, приобщает их к ма-териалам судебного производства, выносит постановление об освобождении обвиняемого (по-дозреваемого) из-под стра-жи и выдает залогодателю копию протокола о принятии за-ло-га.

Можно также посоветовать не пересказывать жалобу, а ста-ра-ться привести новые аргументы в пользу сво-его освобождения. Вы должны выразить судье максимум почтения, на которое Вы способны.

Какие решения возможны по жалобе

В результате судебной проверки правомерности заключения под стражу или продления срока содержания под стражей судья выносит одно из следующих постановлений:

1) об отмене меры пресечения в виде заключения под стражу и об освобождении лица из-под стражи - ес-ли найдет арест незаконным или необоснованным;

2) об оставлении жалобы без удовлетворения - если найдет арест правомерным;

3) о прекращении производства по жалобе - если:

• к моменту рассмотрения жалобы заключение под стражу в качестве меры пресечения более не приме-няется (например, заменено на подписку о невыезде);
• обвиняемый (подозреваемый) отказался от поданной жалобы.

Если жалоба подана защитником - он не вправе ее отозвать; защитник и законный представитель не могут отозвать жалобу обвиняемого (подозревае-мого).

Важно иметь в виду, что "...судья не вправе входить в обсуждение вопроса о виновности содержащегося под стражей лица в инкриминируемом ему преступлении" (п. 9 пост. ПВС РФ № 3 от 27 апреля 1993 г.).

Заключение под стражу признается неправомерным, если:

1) при избрании меры пресечения или продлении срока содержания под стражей были допущены сущест-венные процессуальные нарушения;

2) квалификация деяния неверна, причем правильная квалификация исключает возможность заключения лица под стражу, поскольку санкция соответствующей нормы УК не предусматривает лишения свободы (напри-мер, если оскорбление принято за угрозу убийством);

3) в заседание суда не были представлены материалы, подтверждающие законность и обоснованность применения заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей;

4) истек предусмотренный законодательством срок пребывания лица под стражей и не получена санкция на продление срока ареста;

При этом Ваша позиция должна быть такова, что под законодательством следует понимать и акты между-народного права, о которых мы говорили ранее.

5) заключение лица под стражу, по мнению судьи, не вызвано необходимостью (не обосновано).

Анализ нескольких сот судейских постановлений об ос-во-бождении лиц из-под стражи дает основания сде-лать вывод, что:

• формальные нарушения при арестах относительно редки;
• отменяя данную меру пресечения, судьи руководст-ву-ют-ся преимущественно "гуманитарными" соображе-ни-я-ми.
• Вот наиболее распространенные мотивы освобождения арес-тованных судьями (приводятся в порядке убывания значимости):
• положительная характеристика обвиняемого (подозре-ва-е-мого);
• отсутствие у него судимости;
• наличие у него постоянного места жительства и работы;
• его семейные обстоятельства;
• состояние его здоровья;
• отсутствие опасности для общества в его личности;
• его несовершеннолетие.

Одновременно с освобождением из-под стражи судья вправе избрать в отношении обвиняемого (подозре-ваемого) любую другую меру пресечения, что, как правило, и делается. Обычно избирается подписка о невыез-де или, в три раза реже - залог.

"Если при проверке законности и обоснованности ареста или про-дления срока содержания под стражей су-дья выявит на-ру-ше-ния закона, ущемляющие права подозреваемого, обвиня-е-мо-го или других участников процесса, он доводит об этом до све-дения прокурора, осуществляющего надзор за дознанием или предварительным следствием, путем вынесения частного по-становления" (п. 15 постановление ПВС РФ № 3 от 27 апреля 1993 г.). Частное постановление выносится в порядке, предусмотренном ст. 212 УПК РСФСР.

Вы вправе просить о вынесении такого постановления и оно может быть вынесено независимо от того, удовлетворена ли Ваша жалоба. Частное поста-нов-ление способно побудить следо-ва-теля удо-влетворить Ваши ходатай-ства, ко-торые раньше он игно-ри-ро-вал (например, о поручении экспертизы опре-де-лен-ному эк-с-пер-тному учреждению, о вызове до-пол-нительных свиде-те-лей, ис-тре-бовании документов), но в типичном случае оно ско-рее повлечет для него и ка-ких-то других лиц не-при-ят-но-сти по службе (напри-мер, объявят выговор со-труд-нику ми-ли-ции, вовремя не оформившему протокол Вашего задер-жа-ния). Вам решать, стоит ли отвлекаться от достижения главной цели: своего осво-бож-де-ния из-под стражи. Замечание

Поскольку отдельное производство сохраняется в суде, в нем "оседают" без дальнейшего движения соб-ранные Вами, Вашими защитником и законным представителем справки, характе-ристики и другие материалы. Между тем, они пригодились бы Вам при дальнейшем производстве по уголовному делу. Поэтому нужно либо по-лучать эти документы в нескольких экземплярах, чтобы один из них попал в материалы уголовного дела, либо хода-тайствовать перед судьей о направлении этих документов (их копий) следователю для приобщения к делу.

Обжалование постановления судьи

Постановление судьи, вынесенное по вопросу о право-мер-но-сти заключения лица под стражу или продления сро-ка его пре-бы-вания под стражей, может быть обжаловано и опротестовано в кассационном порядке, хотя это прямо и не предусмотрено в УПК. Порядок такого обжалования и опротестования аналогичный тому, который применяется при обжаловании приговора, определения суда, любого постановления судьи при рассмотрении уголовного дела, т.к. иного, специального, не предусмотрено. Следует запомнить, что частная жалоба должна быть подана в течении 7 суток с момента вынесения постановления либо в суд, где рассматривалась Ваша жалоба, либо непосредственно в вышестоящий суд. Это может быть использовано в случае отказа в принятии такой жалобы судом по месту вашего нахождения, т.к. с подачей такой жалобы могут возникнуть определенные трудности. Впрочем, как и в случае, когда Вы обжалуете такое постановление судьи в порядке надзора.

• Так, Пленум Верховного Суда лишил обвиняемых (подо-зре-ва-емых), которым отказано в освобождении из-под стражи, права приносить жалобы в порядке надзора на постановления судьи (п. 14 постановление ПВС РФ № 3 от 27 апреля 1993 г.). Однако, закон по своей юридической силе выше разъяснений Пленума, и применять следует именно его нормы. Поэтому обвиняемые (подозреваемые) имеют право об-жаловать решение суда, вынесенное по вопросу о право-мерности заключения лица под стражу или продления срока его пре-бывания под стражей и в порядке кассации и в порядке надзора, т. е. ссылаясь на существенные нарушения уголовно-процессуального закона при рассмотрении их жалоб. К таким нарушениям относятся:
• нарушение правил подсудности при рассмотрении жалобы (жалобу рассматривал не тот суд, который дол-жен это делать согласно закону);
• рассмотрение жалобы судьей, подлежащим отводу, либо с участием прокурора, подлежащего отводу;
• стеснение права обвиняемого (подозреваемого) на защиту (например, непредоставление защитника по просьбе арестованного, отказ арестованному в ознакомлении с поступившими в суд материалами);
• невнимательное отношение судьи к явному процессу-аль-но-му нарушению, допущенному при заключении лица под стражу;
• признание достаточным для подтверждения ареста ма-те-риалом копии постановления о заключении под стражу;
• любые иные нарушения уголовно-процессуального законодательства, норм международного права, касающихся вопросов уголовно-процессуального характера, основания, перечисленные в ст.ст. 342, 344, 345 УПК.

Жалобу в порядке надзора следует адресовать прокурору края (области), города федерального значения, дру-гого субъекта Рос-сийской Федерации и (или) председателю соответствующего суда. Порядок подачи и рассмотре-ния такой жалобы более подробно описан в брошюре Центра "Как писать надзорную жалобу".

Юридические последствия

Обжалование в суд ареста и продления срока заключения под стражу в качестве меры пресечения сегодня является самым результативным способом борьбы обвиняемых (подозреваемых) за личную свободу.

В случае неудачи, вы можете вновь пойти по тому же пути, когда истечет время содержания под стражей на основании последней санкции прокурора. Если же судья удовлетворил жалобу, то повторное применение в от-ношении того же лица и по тому же делу заключения под стражу в качестве меры пресечения после отмены ее постановлением судьи возможно лишь при открытии новых обстоятельств, делающих заключение под стражу необходимым (ч. 5 ст. 96 УПК). К сожалению, органы дознания и следствия нередко злоупотребляют этим, прибе-гая к различным уловкам в целях изоляции освобожденных судом лиц (например, предъявляют иное обвинение сразу же после освобождения).

Если арест был признан незаконным, не действует и санкция на продление его срока. Если суд удовлетво-рил жалобу, а следователь ранее об-ра-тил-ся к прокурору с просьбой о продлении срока содержания под стра-жей, то даже в случае, когда прокурор и дает со-от-вет-ст-вующую санкцию и соответствующие документы посту-пают по-сле осво-бождения обвиняемого (подозреваемого) из-под стра-жи, он не может быть вновь заключен под стражу без открытия но-вых обстоятельств, делающих арест необходимым. При от-кры-тии таких обстоятельств выносится новое постановление, и дол-ж-на быть испрошена новая санкция у соответствующего прокурора.

ВНИМАНИЕ!

Оказавшись на свободе, не следует давать повода для нового ареста; нужно выполнять законные требова-ния следователя, являться по вызовам, избегать контактов со свидетелями и потерпевшими.

Каким бы ни было решение судьи, копия его постанов-ле-ния направляется прокурору и заявителю, а в слу-чае принятия решения об освобождении лица из-под стражи, также по месту содержания под стражей для не-медленного исполнения. Если лицо, содержащееся под стражей, участвует в заседании, оно освобождается судьей из-под стражи немедленно в зале судебного заседания.

Результативность жалобы

За первые полгода действия Закона от 23 мая 1992 г. судами удовлетворено 14,1% жалоб на арест и 21,7% жалоб на продление срока содержания под стражей.

В 1995 г. обжаловали заключение под стражу около 25% арестованных; 24,1% добились освобождения. Из 7,9 тысяч жалоб на продление срока содержания под стражей в 1995 г. удовлетворено 15%. В 1996 году в суды поступила 71731 жалоба на арест и 8130 жалоб на продление срока содержания под стражей . Из них было удовлетворено соответственно 14892 и 1171 жалоб.

Освобождение подследственного из-под стражи на осно-ва-нии постановления судьи - положительный знак для об-ви-няемого (подозреваемого). Если жалоба удовлетворяется, впо-следствии в суд с обвинительным заключением на-прав-ля-ется все-го лишь около 66% дел. В случае, когда в удо-вле-творении жалобы отказывают, в суд с обвинительным за-ключением направляются дела в отношении 90% обвиняе-мых.